以案說法---重視、慎簽備案合同 |
| 發(fā)布時間：2015-06-09 瀏覽次數(shù)：4138 |
以案說法 重視、慎簽備案合同 囗文／李淑君 根據(jù)我們多年從事法律服務(wù)的經(jīng)驗來看，事先預(yù)防的效果遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于事后補(bǔ)救，特別是有些問題事后根本無法補(bǔ)救。在出現(xiàn)這種情形時如下述案例，我們通常建議建筑企業(yè)從務(wù)實角度與發(fā)包人進(jìn)行協(xié)調(diào)，以將損失降到最低。 一、案情簡介 某建筑企業(yè)是建筑業(yè)協(xié)會的副會長級單位，在其就溧水某個項目與甲方結(jié)算時發(fā)生糾紛，該建筑企業(yè)便向我們咨詢，案件基本情況如下： 2007年，該建筑企業(yè)中標(biāo)承建溧水某開發(fā)商開發(fā)的某住宅項目一標(biāo)段工程。在簽訂備案合同時，該開發(fā)商為少交規(guī)費(fèi)，要求約定較低的合同價款。于是在備案合同中約定合同價款為48020051.03元，采用固定總價合同方式確定，不得以任何原因進(jìn)行調(diào)整。同時雙方又簽訂了另一份補(bǔ)充協(xié)議，該補(bǔ)充協(xié)議約定：“工程量按實結(jié)算，以總價8%下浮，結(jié)算采用的計價文件為 2004年《江蘇省建筑工程計價表》、《江蘇省安裝工程計價表》及其費(fèi)用和計算規(guī)則，政策性文件按實調(diào)整?！?/FONT> 上述協(xié)議簽訂后，該建筑企業(yè)依約進(jìn)場進(jìn)行了施工。后工程竣工并驗收合格，在工程結(jié)算階段，雙方發(fā)生爭議。該建筑企業(yè)按補(bǔ)充協(xié)議的約定編制了決算書，送審造價為六千多萬元，但該開發(fā)商主張按備案合同中約定的固定總價48020051.03元進(jìn)行結(jié)算。雙方經(jīng)過數(shù)次溝通均未能達(dá)成一致意見。該建筑企業(yè)向我們咨詢，要求評估通過訴訟解決的可行性。 在了解本案情況后，我們的分析意見如下： 該建筑企業(yè)能否勝訴，關(guān)鍵問題是工程價款結(jié)算是以備案合同為準(zhǔn)，還是以補(bǔ)充合同約定為準(zhǔn)？其實對于這個問題法律早有明確規(guī)定，具體為： 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。” 由此可見，本案中應(yīng)當(dāng)按備案合同中約定的固定總價48020051.03元來結(jié)算工程價款，該建筑企業(yè)如果起訴是不能達(dá)到訴訟目的的。故我們給該建筑企業(yè)的建議是不要起訴，采取與該開發(fā)商協(xié)商的方式來解決糾紛。 二、案例啟示 其實很多建筑企業(yè)都碰到過上述情況，我們也接待過很多這樣的咨詢，最終大多建筑企業(yè)都因備案合同對其不利，而只好向開發(fā)商做出妥協(xié)或讓步。但是建筑企業(yè)都感到很冤，最初訂備案合同時是應(yīng)發(fā)包人要求為配合發(fā)包人規(guī)避相應(yīng)費(fèi)用才在備案合同中約定較低價格，而發(fā)包人在簽訂備案合同時也是口頭承諾實際按雙方另行簽訂的協(xié)議來履行并結(jié)算價款，實際履行中也確實是這么操作的，但往往在結(jié)算環(huán)節(jié)，發(fā)包方就開始出爾反爾了，有的愿意按陰合同來結(jié)算但常常附帶不合理條件，有的干脆直接要求按備案合同來結(jié)算。 為了避免上述被動情形，我們建議建筑企業(yè)在簽訂備案合同時注意如下幾點(diǎn)： 1、重視備案合同。在黑白合同關(guān)系中，備案合同是把法律賜予的尚方寶劍，千萬不要再認(rèn)為備案合同只是為了行政主管部門的監(jiān)察，形同虛設(shè)。 2、慎簽備案合同。這把寶劍能否為己所用就要看條款的約定，因此在簽訂備案合同時，合同條款的約定要盡量對建筑企業(yè)有利。 對于部分條款內(nèi)容明知不利但為承接工程又不得不簽的情況下，要注意變通，例如：碰到上述情況時，為配合發(fā)包人少交規(guī)費(fèi)，可以在備案合同中約定暫定價為48020051.03元。如果無法變通，就要衡量工程是否有承接的必要。如果按備案合同去做必定要虧損，則不如不做，不要存僥幸心理。特別是在現(xiàn)階段大環(huán)境不好的情況下，做這樣的工程施工期間不長，但是討要工程款卻要花上數(shù)倍的時間和精力，甚至還有可能是要不到的，得不償失。(江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所) |