【以案說法】
巧用訴訟保全迅速解決糾紛
囗文／李淑君
一、案情介紹
2011年7月，某建筑集團(tuán)公司與某科技公司簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，約定了由建筑集團(tuán)公司承建科技公司“光伏生產(chǎn)設(shè)備總裝制造項(xiàng)目”主體工程。建筑集團(tuán)公司依合同約定及科技公司指示進(jìn)行了施工,項(xiàng)目完工后并交付使用.
2013年8月12日，建筑集團(tuán)公司向科技公司報(bào)送了書面決算材料，科技公司對決算材料中固定總價(jià)及實(shí)際發(fā)生的工程增減項(xiàng)目都予以認(rèn)可，但對工程增加項(xiàng)目的價(jià)格遲遲未能按照合同約定客觀地作出最終的審計(jì)報(bào)告，并以此為借口拖延向建筑集團(tuán)公司支付工程款。
2013年10月28日，建筑集團(tuán)公司向南京仲裁委員會(huì)（“仲裁委”）提交仲裁申請，要求科技公司支付固定總價(jià)部分欠付工程款、土建增減項(xiàng)目工程款、安裝工程款及延期付款違約金。建筑集團(tuán)公司聘請了我所代理該案。在仲裁程序中，建筑集團(tuán)公司向仲裁委提出財(cái)產(chǎn)保全申請。2013年12月，南京市中級人民法院作出裁定，查封科技公司的土地。
二、律師觀點(diǎn)
本案看似簡單，是一起普通的建設(shè)工程施工合同糾紛案，但由于涉案金額較大，且爭議解決方式為仲裁，具有以下疑難之處：
1、如何舉證證明工程量增減變更簽證單是否有效？
2、因合同中約定了仲裁條款，當(dāng)事人采用了仲裁方式來解決爭議。在財(cái)產(chǎn)保全程序中，根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，并沒有賦予仲裁機(jī)構(gòu)對財(cái)產(chǎn)保全的裁定權(quán)，而只是在程序上單純賦予仲裁機(jī)構(gòu)提交權(quán)，即將財(cái)產(chǎn)保全申請?zhí)峤唤o有管轄權(quán)的法院。后續(xù)的工作要求當(dāng)事人和法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)直接接觸，使得當(dāng)事人陷入了仲裁和訴訟雙重法律程序的訴累。怎么有效地銜接法院和仲裁機(jī)構(gòu)的工作，使仲裁財(cái)產(chǎn)保全和仲裁裁決執(zhí)行協(xié)調(diào)配合完成，是本案的難點(diǎn)之一。
本案涉及的工程款數(shù)額較大，為了防止科技公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，保證裁決順利得到全部執(zhí)行。在提交仲裁申請后，我們向仲裁委提交了訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請，并且在仲裁委將保全材料提交給法院后，積極聯(lián)系承辦法官，以便能夠及時(shí)的保全到財(cái)產(chǎn)。同時(shí)辦案律師查閱大量資料，尋找到除建筑集團(tuán)公司提供的銀行賬號(hào)之外的科技公司的土地信息，并及時(shí)進(jìn)行了保全，使財(cái)產(chǎn)執(zhí)行無后顧之憂。
科技公司迫于財(cái)產(chǎn)保全的壓力，主動(dòng)提出與建筑集團(tuán)公司和解并最終達(dá)成和解協(xié)議，科技公司向建筑集團(tuán)公司按照和解協(xié)議支付了所欠工程款。
三、本案啟示
1、 重視訴訟財(cái)產(chǎn)保全的作用。
為了保證有給付內(nèi)容的生效裁判文書的順利執(zhí)行，訴訟財(cái)產(chǎn)保全日益成為保護(hù)利害關(guān)系人緊急情況下合法權(quán)益的一種有效手段。一個(gè)案件從立案審理到開庭審理，再到判決生效，時(shí)間跨度大，債務(wù)人一方有足夠的時(shí)間，惡意處置財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人依據(jù)生效法律文書向法院申請執(zhí)行時(shí)，債務(wù)人已無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。目前，在民事訴訟的各項(xiàng)司法措施中，只有財(cái)產(chǎn)保全能在第一時(shí)間控制涉案財(cái)產(chǎn)，從而在時(shí)間上彌補(bǔ)了這一缺陷，使債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性得到提高。當(dāng)事人在申請財(cái)產(chǎn)保全之前，要盡可能更多的掌握被申請人的財(cái)產(chǎn)線索并提供給法院，便于法院更有效地采取保全措施。本案中，正是因?yàn)橥ㄟ^財(cái)產(chǎn)保全，使得科技公司的土地被查封，破壞了其利用土地的計(jì)劃，迫使其不得不提出和解。
2、 盡量規(guī)避仲裁，選擇訴訟方式解決爭議。
仲裁作為一種處理民事爭議的方式，雖具有省時(shí)、省費(fèi)用、程序靈活的優(yōu)點(diǎn)，但仲裁實(shí)行的是一裁終局制，即依據(jù)仲裁協(xié)議，一方當(dāng)事人申請仲裁，仲裁開庭后作出的裁決，是最終的裁決，立即發(fā)生法律效力，缺乏必要的救濟(jì)途徑。而訴訟實(shí)行的是兩審終審制，如案件審理有不公正的地方，可提起再審和申訴。
(江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所)
