工程甩項竣工，施工企業(yè)風險分析與解決方案 |
| 發(fā)布時間：2024-09-20 瀏覽次數(shù)：608 |
文/張綱、馮靜 甩項竣工在法律規(guī)定中，并沒有明確的定義。在行業(yè)中通常把這種按照施工圖紙要求還沒有完成的部分工程細目甩下，對整個工程先行竣工驗收的行為，稱之為甩項竣工，而被甩下的工程細目，即為甩項工程。 如果發(fā)包人要求項目甩項竣工，不可避免的會影響到施工企業(yè)，施工企業(yè)在這種情況下，則需要注意以下幾個問題，避免因甩項竣工對自身產(chǎn)生的不利影響。 工程是否滿足甩項竣工要求？ 工程是否可以甩項竣工，需要考慮兩方面問題：其一，工程本身是否滿足竣工驗收要求；其二，建設(shè)行政主管部門、發(fā)包人等單位是否同意進行甩項竣工驗收。 一、甩項竣工中的甩項工程只能是少部分掃尾工程、零星工程等細目工程。 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第16條將建設(shè)工程竣工條件進行了詳細羅列，甩項竣工意味施工企業(yè)并沒有完成施工合同約定的所有內(nèi)容。 在實務(wù)中，施工企業(yè)需要注意的是，甩項工程必須是少部分掃尾工程、零星工程，并不構(gòu)成對施工合同實質(zhì)性內(nèi)容的改變。 相反，如果甩項工程屬于工程主體或其他重要施工內(nèi)容，則構(gòu)成對施工合同的實質(zhì)性變更，尤其是招投標的項目，即使簽署了甩項竣工協(xié)議，該協(xié)議也將因違反強制性規(guī)定而無效。此時，施工企業(yè)面臨的是因沒有完成施工合同約定的施工內(nèi)容，而承擔高額違約金。 二、與發(fā)包人就甩項竣工協(xié)商一致，并經(jīng)建設(shè)行政主管部門同意。 在施工合同示范文本中，明確提到了，如果出現(xiàn)甩項竣工驗收的情況，那么雙方應(yīng)該簽署甩項竣工協(xié)議，這是為了避免因甩項竣工產(chǎn)生爭議。 對于施工企業(yè)而言，也是留存證據(jù)的過程。 與發(fā)包人協(xié)商甩項竣工過程中，施工企業(yè)可從以下幾個方面進行溝通，并形成甩項竣工協(xié)議，包括：產(chǎn)生工程甩項驗收原因、工程甩項部位及清單工程量、組織甩項工程竣工驗收、竣工驗收合格后人員管理和現(xiàn)場管理、結(jié)算、質(zhì)量保修期和工程缺陷責任期、后續(xù)施工等等，以便明確雙方權(quán)責。 是否要對甩項工程承擔責任？ 一、由施工企業(yè)繼續(xù)施工時，其對甩項工程承擔所有責任。 多數(shù)情況下，甩項竣工驗收后，甩項工程仍由施工企業(yè)進行施工，比如因為缺少某種材料而未完成的細目，在對整個工程進行竣工驗收后，由施工企業(yè)繼續(xù)進行采購及施工。 此時，施工企業(yè)必須和發(fā)包人就甩項工程施工達成一致意見，或者留存相關(guān)達成合意的證明材料，并在就甩項工程施工過程中，履行相關(guān)約定，避免承擔相應(yīng)的違約責任。 參考案例：（2016）最高法民申3504號 本案中，施工企業(yè)溫泉公司被發(fā)包人華榮公司起訴到法院，要求承擔巨額逾期竣工違約金，雖然溫泉公司抗辯訟爭工程存在重大設(shè)計變更、增加“甩項”施工等影響工期的因素，但是雙方簽訂的《補充協(xié)議》中并未明確不予施工的工程項目，也沒有充分的證據(jù)證明其曾就甩項工程恢復施工導致的工錢延長與華榮公司有過協(xié)商，因此被判決承擔違約責任。 所以，施工企業(yè)遇到甩項工程時，與發(fā)包人就甩項工程的施工方、施工時間、施工質(zhì)量、結(jié)算、移交等達成一致意見，形成書面協(xié)議是保護自身權(quán)益的最好方法，否則將承擔舉證不能的后果。 二、由發(fā)包人或第三方繼續(xù)施工時，施工企業(yè)有權(quán)收取總包配合費，并就履行配合義務(wù)的瑕疵承擔責任。 施工企業(yè)不能或不愿完成甩項工程的施工時，發(fā)包人通常會自行施工或?qū)⑺椆こ探挥傻谌竭M行施工，此時，施工企業(yè)不再就甩項工程質(zhì)量、期限等承擔責任。 但有一種特殊情況，即施工企業(yè)在施工過程中提供施工條件，比如：提供臨時設(shè)施、水電、道路、腳手架、垂直運輸機械等等配合措施。在此情況下，施工企業(yè)有權(quán)收取總包配合費，并就履行配合義務(wù)的瑕疵承擔責任。 最高院的判例中，對施工企業(yè)收取甩項工程的總包配合費，是明確支持的態(tài)度。 參考案例：（2019）最高法民申978號 本案中，發(fā)包人濟源綠城公司認為施工企業(yè)湖南第六工程公司沒有就甩項工程進行施工，不應(yīng)收取相應(yīng)的總包配合費，最高院在再審過程中，對此做出了相反的認定。 最高院認為濟源綠城公司作為發(fā)包方負有提供分包項目結(jié)算資料的義務(wù)，在濟源綠城公司未提供完整分包項目結(jié)算資料，且濟源綠城公司未就湖南第六工程公司單方計算得出的配合費數(shù)額提供相反證據(jù)證明情形下，二審判決在考慮訴訟成本基礎(chǔ)上采信湖南第六工程公司單方就甩項部分進行審計得出的費用數(shù)額，并無明顯錯誤。
甩項竣工后如何進行結(jié)算？ 甩項竣工的情況下，如果雙方就結(jié)算達成一致意見，則可按照約定進行結(jié)算，如果沒有相關(guān)約定，實務(wù)中可以參照未完工程結(jié)算方式的規(guī)定進行結(jié)算。 一、江蘇、四川、山東等地對于未完工程的結(jié)算，參照當?shù)馗咴旱闹笇б庖?，可以按已完工部分工程量占合同約定總工程量比例進行折算。 根據(jù)江蘇省高院《建設(shè)工程施工合同案件審理指南》第七條規(guī)定：“在工程沒有全部完工的情況下，有兩種不同的方式來確認工程款，一是根據(jù)實際完成的工程量，以建設(shè)行政管理部門頒發(fā)的定額取費，棱定工程價款，并參照合同約定最終確定工程價款;此時，對工程造價鑒定不涉及到甩項部分，只須鑒定其完工部分即可。二是確定所完工程的工程量占全部工程量的比例，按所完工程量的比例桑以會同約定的因定價教得出工程價款。此時，對工程造價鑒定涉及到甩項部分，即對涉案工程總造價進行鑒定。第一種方法較為經(jīng)濟，也是較為常用的一種方法，一般用于工程沒有總體竣工驗收;第二種方法鑒定費用較高，一般用于工程竣工驗收合格。上述兩種方式均具有一定的合理性，應(yīng)感量尋求雙方當事人意見的一致，如無法取得一致時由人民法院的情確定。” 二、北京等地可以按已完工部分價款占合同約定總工程價款比例進行折算，得出已完工程價款。 根據(jù)北京市高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算，承包人未完成工程施工，其要求發(fā)包人支付工程款，經(jīng)審查承包人已施工的工程質(zhì)量合格的，可以采用“按比例折算“的方式，即由鑒定機構(gòu)在相應(yīng)同一取費標準下分別計算出已完工程部分的價格和整個合同約定工程的總價款，兩者對比計算出相應(yīng)系數(shù)，再用合同約定的因定價票以該系數(shù)確定發(fā)包人應(yīng)付的工程款。當事人就已完工程的工程量存在爭議的，應(yīng)當根據(jù)雙方在撤場交接時簽訂的會議紀要、交接記錄以及監(jiān)理材料、后續(xù)施工資料等文件予以確定;不能確定的，應(yīng)根據(jù)工程退場時未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責任。” 三、重慶等地可按定額計算工程款后比照包干價下浮一定比例折算，得出已完工程價款。 重慶市高院《關(guān)于當前民事審判若干法律問題的指導意見》第15條規(guī)定：“國定價合同的結(jié)算。建設(shè)工程合同中當事人約定按國定價結(jié)算，或者總價包干，或者單價包干的，承包人按照合同約定范圍完工后，應(yīng)當嚴格按照合同約定的固定價結(jié)算工程款。如果承包人中途退出，工程未完工，承包人主張按定額計算工程款，而發(fā)包人要求按定額計算工程款后比照包干價下浮一定比例的，應(yīng)予支持?！?/span>
綜上所述，施工企業(yè)在面臨甩項竣工、甩項工程施工時，需要注意： 第一，判斷甩項竣工是否符合竣工驗收的規(guī)定，以及是否符合當?shù)亟ㄔO(shè)主管部門的要求，并就甩項竣工和發(fā)包人達成一致意見，簽署甩項竣工協(xié)議。 第二，如果施工企業(yè)對甩項工程施工，需要留存相關(guān)證據(jù)材料，避免承擔違約責任；如果由第三方施工或發(fā)包人自行施工，施工企業(yè)在提供配合的基礎(chǔ)上有權(quán)收取總包配合費。 第三，工程出現(xiàn)甩項竣工的情況，工程款的結(jié)算應(yīng)根據(jù)雙方的約定進行計算；如果沒有約定，可以參考各地法院的指導意見，確定結(jié)算方式。 （供稿單位：北京市盈科（南京）律師事務(wù)所） |