新《公司法》對建筑企業(yè)的影響及應對 |
| 發(fā)布時間：2024-03-18 瀏覽次數(shù)：1163 |
公司是最重要的市場主體，《公司法》是市場經濟制度的基礎性法律。我國現(xiàn)行《公司法》于1993年制定，前后歷經五次修改。2023年12月29日，第十四屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新《公司法》），自2024年7月1日起施行。本次修訂，是規(guī)模最大的一次修訂。其內容對所有現(xiàn)存的公司以及擬在中國內地設立新公司的境內外投資人均會產生一定程度的影響。本文試從建筑企業(yè)的角度，重點從股東認繳出資期限、董事會、法定代表人職責及控股股東、實際控制人忠實勤勉義務四個方面解讀分析新《公司法》給建筑企業(yè)帶來的影響，并提出應對之策，以供決策參考。
一、股東認繳出資期限最長不超過五年 新《公司法》第四十七條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內繳足。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。” 上述條款，系新《公司法》新增規(guī)定，進一步完善了公司資本制度，優(yōu)化了營商環(huán)境。自2013年《公司法》全面推行注冊資本認繳制、廢除實繳期限制以來，不再對出資期限和最低注冊資本進行限制，除少數(shù)行業(yè)之外，基本上由公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并且記載于公司章程。隨著完全認繳制的實施，涌現(xiàn)了不少“皮包公司”“空殼公司”，產生了盲目認繳、天價認繳、期限過長等突出問題，部分公司出資期限超過50年、出資數(shù)額上千億，這就導致認繳制逐漸淪為股東逃避出資的方式，損害債權人利益。
根據(jù)新《公司法》規(guī)定，有限責任公司的全體股東必須在公司成立之日起五年內繳足所認繳的注冊資本，以解決大量存在的注冊資本“注水”問題，旨在維護市場交易穩(wěn)定和公司債權人利益。
新《公司法》實施后，新設立的有限責任公司股東認繳出資期限無疑應符合最長不超過五年的新規(guī)定。但對于存量公司應如何實施，新《公司法》第二百二十六條第二款設置了過渡期，“本法施行前已登記設立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定外，應當逐步調整至本法規(guī)定的期限以內；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機關可以依法要求其及時調整。具體實施辦法由國務院規(guī)定?！?/font>
對于建筑企業(yè)而言，要遵守新《公司法》關于五年內須繳清出資的新規(guī)定，視情況采取不同的應對策略。若是2024年7月1日之后新設立的有限責任公司，股東應根據(jù)可利用資金情況和公司經營所需資金等因素合理確定公司的注冊資本；若是2024年7月1日之前設立的有限責任公司，公司章程沒有規(guī)定出資期限或出資期限超過五年的，需要修改公司章程，將出資期限調整至五年內，并在五年內繳清出資；對于注冊資本較高，五年內難以實繳到位的有限責任公司，股東可以考慮通過變更出資方式、減資的方式降低出資壓力。
二、董事會對股東出資負有核查催繳義務及其賠償責任
新《公司法》第五十一條規(guī)定：“有限責任公司成立后，董事會應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)出資未到位的，由公司向該股東發(fā)出催繳書。未及時履行前款義務的，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任?！?/font>
與有限責任公司認繳出資期限最長不超過五年的新增規(guī)定相對應，新《公司法》規(guī)定有限責任公司董事會負有核查股東出資的義務。上述條款雖規(guī)定董事會是股東出資核查的義務主體，但執(zhí)行核查義務的主體實為董事，即董事應當核查股東出資情況，如果公司股東未按期繳足出資，由公司向股東發(fā)出書面催繳書，如果董事沒有及時履行上述義務造成公司損失的，應承擔賠償責任。
新《公司法》施行后，建筑企業(yè)的董事會、董事應當依法行使職責，關注股東出資情況，通過銀行流水、審計報告等資料核實股東出資情況，必要時還可以聘請專業(yè)機構進行核實。對于出資未到位的股東，則應依法發(fā)出書面催繳書，催促股東出資，以避免因未及時履行職責而被要求承擔賠償責任。建筑企業(yè)也可以考慮依據(jù)新《公司法》第一百九十三條規(guī)定，在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務承擔的賠償責任投保責任保險，以減輕賠償責任。
三、法定代表人過錯追償制度
新《公司法》第十一條第三款規(guī)定：“法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定,可以向有過錯的法定代表人追償?！贝藯l規(guī)定，進一步強化公司法定代表人的責任，防止法定代表人濫用職權，損害公司和股東利益。
新《公司法》施行后，建筑企業(yè)為保護股東尤其是中小股東利益，應在公司章程中規(guī)定法定代表人過錯責任追償制度。此外，其法定代表人在履職時應注意合法合規(guī)，嚴格把握權限邊界，避免越權行為，以最大程度避免承擔個人責任。
四、控股股東、實際控制人負有忠實、勤勉義務，承擔連帶責任
1. 控股股東、實際控制人的忠實、勤勉義務
新《公司法》第一百八十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益。董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務，執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。公司的控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執(zhí)行公司事務的，適用前兩款規(guī)定。
本條完善了“董監(jiān)高”忠實義務和勤勉義務的具體含義。2018年《公司法》針對“董監(jiān)高”對公司負有忠實義務和勤勉義務，僅作出了原則性規(guī)定，未對上述義務進行明確規(guī)定，從而導致實際操作中出現(xiàn)差異化理解。新《公司法》首次對忠實和勤勉義務進行具體定義。忠實義務的核心是“不得利用職權牟取不正當利益”，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突；勤勉義務的核心是“執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意”。
此外，本條新增控股股東、實際控制人的忠實、勤勉義務，被業(yè)內稱為“事實董事”條款，具有立法突破與創(chuàng)新。即公司的控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執(zhí)行公司事務的，同樣負有忠實勤勉義務，進一步規(guī)范了控股股東和實際控制人的義務承擔，為控股股東、實際控制人遵守忠實、勤勉義務設置了法律依據(jù)。該條與后文第一百九十二條“影子董事、影子高管”承擔連帶責任是一脈相承的，與近年來“穿透審判”的精神一致，強化了控股股東及實際控制人的權責一致問題。
2. 控股股東、實際控制人的連帶責任
新《公司法》第一百九十二條規(guī)定：“公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。”
上述條款為完全新增，被業(yè)內稱為“影子董事、影子高管”條款，該條規(guī)定控股股東、實際控制人指示董事、高管損害公司或股東利益的，與該董事、高管承擔連帶責任。現(xiàn)實中，部分公司董事和高管都是由控股股東或實際控制人指派，聽命于控股股東或實際控制人。當發(fā)生董事、高管損害公司或者小股東利益的情形時，董事、高管往往成為利益的犧牲品，控股股東和實際控制人卻逍遙法外。為規(guī)范控股股東、實際控制人的上述行為，防止其為追求自身利益而損害公司和小股東的利益，新《公司法》新增了上述規(guī)定。
對于建筑企業(yè)的控股股東和實際控制人，應避免指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為。同時，還應依法履職，避免實施和建筑企業(yè)有利益沖突的行為，不得利用職權牟取不正當利益。
新《公司法》自2024年7月1日起正式施行，作為建筑市場的重要參與主體，建筑企業(yè)應當加強對新《公司法》的研究學習，結合企業(yè)情況，借助專業(yè)團隊，識別和梳理新法實施給本企業(yè)帶來的法律治理風險，在公司出資、組織架構、法定代表人、董監(jiān)高個人履職等方面設計有效內控制度，強內控，防風險，促合規(guī)。
（供稿單位：江蘇君遠律師事務所）
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