建筑企業(yè)如何加強(qiáng)對(duì)個(gè)人承包的風(fēng)險(xiǎn)防范 |
| 發(fā)布時(shí)間：2012-06-05 瀏覽次數(shù)：4779 |
文／李金紅 一、案例介紹 我所律師介入本案后，通過(guò)審查合同及對(duì)方提供的供貨單發(fā)現(xiàn)：送貨地點(diǎn)根本不是A公司甲項(xiàng)目的所在地，而是B公司乙項(xiàng)目的所在地。后，我所律師通過(guò)各方面的調(diào)查，最終揭露了案件的真相：2006年吳某承包了A公司的甲項(xiàng)目。在甲項(xiàng)目尚未結(jié)束時(shí)，吳某又承建了B公司的乙項(xiàng)目。由于吳某承建乙項(xiàng)目也是經(jīng)過(guò)很多手轉(zhuǎn)包，吳某根本無(wú)法蓋到乙項(xiàng)目的項(xiàng)目部印章，于是吳某在采購(gòu)乙項(xiàng)目建材時(shí)使用了A公司甲項(xiàng)目的項(xiàng)目部印章。所以，建材公司將A公司告到法院，要求A公司承擔(dān)全部的付款責(zé)任。 但是，案件事實(shí)真相如此，A公司就不需要承擔(dān)責(zé)任了嗎？ 事情并沒(méi)有這么簡(jiǎn)單，在該案審理中，有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為構(gòu)成表見(jiàn)代理，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為不構(gòu)成“表見(jiàn)代理”。 關(guān)于“表見(jiàn)代理”，根據(jù)合同法第49條之規(guī)定“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。其意義在于維護(hù)代理制度的誠(chéng)信制度，保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。 二、律師觀點(diǎn) 司法實(shí)踐中對(duì)表見(jiàn)代理行為的認(rèn)定是非常嚴(yán)格的。根據(jù)相關(guān)司法解釋，合同法第四十九條規(guī)定的表見(jiàn)代理制度不僅要求代理人的無(wú)權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對(duì)人在主觀上善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人有代理權(quán)。合同相對(duì)人主張構(gòu)成表見(jiàn)代理的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當(dāng)舉證證明代理行為存在諸如合同書(shū)、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當(dāng)證明其善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人具有代理權(quán)。 作為A公司的代理律師，我們結(jié)合表見(jiàn)代理認(rèn)定的條件，充分向法院闡述了本案不構(gòu)成表見(jiàn)代理的理由。最終法院支持了我方觀點(diǎn)，認(rèn)為建材公司的送貨地點(diǎn)是B公司乙項(xiàng)目，與A公司甲項(xiàng)目系不同承建單位分別承建的不同工程項(xiàng)目。建材公司作為合同相對(duì)方，在合同履行過(guò)程中未盡到謹(jǐn)慎的審查義務(wù)，故吳某以A公司甲項(xiàng)目的名義與建材公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同的行為，不構(gòu)成表見(jiàn)代理。本案最終勝訴，A公司的冤屈得以洗刷。 三、案例啟示 雖然最終A公司未承擔(dān)責(zé)任，但為了應(yīng)付訴訟，A公司耗費(fèi)了很大的精力。因此對(duì)于建筑企業(yè)而言，審慎選擇承包人是非常重要的。一個(gè)有能力的承包人可以給公司帶來(lái)業(yè)務(wù)，創(chuàng)造利潤(rùn)。但若承包人缺乏管理水平、品行不佳，則可能會(huì)給公司造成巨大損失。在目前建筑市場(chǎng)，個(gè)人承包人往往同時(shí)向幾家建筑企業(yè)承攬工程，在施工過(guò)程中易產(chǎn)生混同。一旦建筑企業(yè)疏于防范，就會(huì)像上述案例中的A企業(yè)一樣陷于“訴累”。 在目前市場(chǎng)背景下，我們建議可以采取以下幾項(xiàng)措施來(lái)盡量減少類似風(fēng)險(xiǎn)： 1、建立承包人誠(chéng)信檔案。 若各大建筑企業(yè)的內(nèi)部誠(chéng)信檔案在行業(yè)協(xié)會(huì)的牽頭下，形成行業(yè)內(nèi)的承包人誠(chéng)信檔案，可更好地解決承包人的誠(chéng)信問(wèn)題，建筑企業(yè)可通過(guò)共享信息資源來(lái)避免選用不良承包人。 2、建筑企業(yè)要加強(qiáng)印章管理和加強(qiáng)對(duì)承包人施工過(guò)程的監(jiān)督、管理，尤其要加強(qiáng)工程施工過(guò)程中建材采購(gòu)和付款的管理。 3、在簽訂承包合同時(shí)，要求承包人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保或由有實(shí)力的第三人擔(dān)保。 很多建筑企業(yè)為承包人買(mǎi)單后，再向承包人追償時(shí)，往往都陷入無(wú)財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行的困境中。因此建筑企業(yè)在選擇承包人時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇資信良好的承包人，并要求承包人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，也可由有實(shí)力的第三人為承包人提供擔(dān)保，以免除后果之憂，同時(shí)增強(qiáng)承包人的責(zé)任感。具體采取擔(dān)保方式時(shí)應(yīng)注意，若資金擔(dān)保，可直接打到建筑企業(yè)帳上，若是房地產(chǎn)抵押，則必須要到相關(guān)部門(mén)辦理抵押登記手續(xù)。 (作者單位：江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所)
|